专业离婚律师教你如何拟定一份离婚协议

在民政局办理离婚手续时双方必须要签订离婚协议,对同意离婚、小孩抚养权抚养费、财产分割等都作出详细的约定。但是对离婚财产分割而言,签订离婚协议只是一个开始。如果离婚协议撰写不当,离婚协议的履行可能更漫长而复杂,在办理完离婚手续后真正处理财产时会发现各种各样的问题,可能会有一方钻空子反悔,也有可能离婚协议的约定根本没法执行。

在实务中我们曾碰到当事人和对方在离婚协议中约定离婚后将登记在对方名下的房产出售,然后两人平均分割售房后取得的款项。本来这种约定也属于情有可原,因为目前房价高企,而房屋往往又是普通家庭里最主要的资产,如果在离婚时直接分割,分得房屋的一方要按照市场价补偿现金给对方,很多家庭都拿不出那么多的现金,所以只能约定卖掉分钱。但是这个案子的问题在于离婚协议中并没有清楚的约定应当在什么时间之前卖出,出售的最低价应当是多少,出售的各项成本如何分摊,出售之前房屋的收益如何分享、贷款如何偿还等等事项。于是在离婚后,由于房产登记在对方名下,对方以贷款还没有还清为由一直拖延出售房屋,导致当事人一直无法取得房屋分割的利益。无奈之下只能提起离婚后财产纠纷诉讼,要求分割该房产。

由于现在的财产形式复杂,很多财产都有按揭、共有、借名等等各种复杂的关系夹在夫妻共有关系之中,很多时候夫妻二人在离婚时为了尽快解决眼前的问题,在离婚协议中把很多问题都回避了,但是对以后的处分细节又没有做详尽的约定。在离婚之后双方如果仍有默契还可以协商确定细节,如果离婚之后双方之间已经没有信任度,就很难进行协商,最终难免还是要进行诉讼。所以离婚协议的撰写十分重要,各种安排一定要清晰可执行。以下将逐条讲解离婚协议的主要条款的注意事项和范例。

      1. 身份信息

应仔细核对离婚协议中涉及的各人的身份信息,包括夫妻双方的姓名、身份证号码,也包括小孩的姓名、身份证号码,还没有身份证号码的应核对好姓名,注明出生日期。

      1. 小孩抚养

在离婚时夫妻双方应对小孩抚养问题达成一致,约定由一方直接抚养。有很多人在离婚的时候就这个问题无法达成一致,于是各让一步,约定双方轮流抚养小孩。但这样会给以后带来一些问题,频繁变换生活环境对小孩的身心发育并不是很好,而且在小孩开始上学之后可能父母中的一方住得离学校较远,也会造成很多困扰。所以双方最好是能协商归一方抚养,但对探望权可以做出比较细致的约定。比如约定周末、节假日、寒暑假在父亲或者母亲处生活多久。在离婚时,父母双方应尽可能地从怎么对小孩有利这个角度来安排抚养,不要将抚养小孩视作自己的权利来争取。其实很多正常家庭中也会经常出现一方工作很忙,每天早出晚归的,只有周末才有机会和小孩相处,这种情况直接抚养小孩和安排好探望时间也并没有多大区别。

关于小孩抚养、抚养费和探望权,可以表述如下:

“婚生子(女)xxx由xxx直接抚养。为了将双方的离婚对孩子的伤害降到最低,以保障孩子的健康成长,男女双方经协商一致同意:女方(男方)每月可以将小孩带到自己的住所与孩子共同居住两到三次,每次不少于两天,届时提前一天通知男方(女方)即可,男方(女方)应予以协助。孩子放寒暑假时,女方(男方)有权与孩子短期共同连续生活(一般为两周左右)。如遇重大节假日期间,男女双方友好协商轮流照顾小孩或根据孩子意愿随一方共同居住。”

没有违约责任的权利是存在较大风险的,不过是否需要约定违约责任,由当事人综合权衡各种情况后来决定。此外,同时可以对不配合探望的后果作出约定(以下条款供参考):

“男(女)方不得无故阻挠,也不得无故拒绝女(男)方的探望。否则:1.支付违约金xxx;或2.变更为由xxx直接抚养。”

不直接抚养小孩的一方应每月支付抚养费,除了特殊情况以外抚养费一般应约定为按月支付,同时应约定支付方式,违约责任等内容:

“男(女)方需每月支付小孩的抚养费为人民币X元,直至小孩年满18周岁;抚养费的支付方式为按月支付,从签订本协议并办理完毕离婚手续时起,由男(女)方于每月的x日之前转账支付当月抚养费至女(男)方账户(账户名:    ,账号:            ,开户行:          )。

随着通货膨胀(或其他原因),上述小孩的基本抚养费用每年递增5%,即自20XX年X月起当年每名小孩每月抚养费为X元,自20XX年X月起当年每名小孩每月抚养费为X元,以此类推。

男(女)方若逾期支付,则女(男)方有权要求男(女)方支付逾期利息,利息计算方式为以逾期金额为基数,按每日万分之五的标准计算逾期利息。

子女年满十八周岁后,大学毕业前,男(女)方也应每月直接向其支付抚养费,具体金额由男(女)方与子女协商。子女大学毕业后再深造、结婚等需要男方的经济资助时,男(女)方届时可根据自身的经济状况自行与子女协商决定具体资助金额。

如遇子女患有重大疾病等情况,保险(含少儿医保以及男方或女方为孩子购买的重疾险等)无法报销的医疗费由双方共同分担,具体分担比例可由双方另行协商,此外,非直接抚养方与直接抚养子女的一方承担同等的护理、照顾义务。

      1. 房产分割

房产是大部分家庭最重要的资产。在离婚时,俩人之间往往也需要在房产分割上耗费最大的精力。如果房产价格稳定,没有限购限贷之类的限制,房产分割其实相对容易,一方取得产权并支付现金补偿给另一方就好,不管是以存款支付还是取得产权后贷款支付补偿都可以。但是现实是复杂的,这些年房价飞速上涨,加上离婚后购房的诸多限制措施,导致在离婚财产分割中往往是夫妻双方都想取得产权。由此也带来了很多争议,甚至在签订协议后,还有很多人会反悔,所以在签订协议时务必将房产分割的各个环节考虑完善。

房产的产权形态比较复杂,可能登记在一方名下,也可能登记在双方名下,可能分割给登记的一方,也可能分配给没有登记的一方。如果直接分割给登记的一方还相对简单,只需要将后续的补偿款支付方式和违约责任约定清楚就好了。但是如果分割给没有登记的一方,还需要考虑过户时间、条件等。有的当事人在签订离婚协议时觉得分割起来太复杂,所以仍约定房产归俩人所有,并约定一个比例。这样眼前的问题解决了,但是后续在房屋的使用,租金收益的分配,卖房的决策上还会有很多矛盾,很有可能最后还是要对簿公堂。一般夫妻双方在离婚后互相之间已经没有什么信任感,应尽量避免约定房产仍归双方共有,尽量约定房产归某一方,一方给另一方补偿,并约定清楚多长时间内支付补偿款,逾期支付的法律后果等。

如果离婚后需要办理房产的过户手续,比如房产约定分归一方,但登记在另一方或两人名下,需要约定清楚另一方在什么期限内,或者满足什么条件后协助办理过户手续。

现在大部分人都是以按揭贷款的方式购房,这样在分割房产时一般房产都处于抵押之中。虽然《民法典》第四百零六条规定“抵押期间,抵押人可以转让抵押财产”,但是据了解截至2022年1月,很少有地方的不动产登记中心出台了带抵押过户的配套政策。如果不能带抵押过户,那么在过户之前仍然需要考虑赎楼后过户再重新贷款的问题。在签订离婚协议之前,双方最好是先向不动产登记中心咨询,了解清楚有按揭贷款的房屋如何办理过户手续,然后再拟定相应的离婚协议条款。

还有一种当事人经常采用的分割方式是俩人共同出售房产分配价款。这种方式下,由于离婚时房屋其实并没有分割,后续还需要两人合作一起将房屋卖出,所以很容易导致后期发生新的纠纷。如果要采取这种方式,应当约定好出售的时间和价款等出售方式,由于市场多变,在约定的出售时间之前不一定能找到好的买家,所以双方应当清楚这一约定只是为了促使房屋的登记方积极地寻找买家。并且建议多加一句如果一定期限内没有卖出,房产分归一方,一方支付补偿款给另一方,另一方协助办理产权变更登记手续。

除了房屋的价值、贷款等以外,在分割房产时还要考虑各种分割方式所产生的税、费如何分担。约定协助过户时需考虑过户过程中产生的费用由谁承担,婚内夫妻之间的房产过户或者因离婚协议里有明确约定一方配合另一方过户的,目前是免契税的。但是我们还需考虑其他费用,例如赎楼的费用、提前还款的罚息、支付给担保公司或中介机构的费用等。而如果待分割的房屋登记在其他人名下,比如由他人代持的房产,过户时可能需要缴纳一笔不低的税费,双方应约定清楚由谁承担。
另外,由于大部分新房都是期房销售,从购房到可以办理房产证往往相隔数年,很可能在离婚时还没有办理房产证。如果房产尚未办理房产证的,要注意约定办证费用由谁承担,根据各地的政策和房屋价值,这笔费用可能数万到数十万,双方一定要了解清楚后再明确地进行约定。
离婚时房屋之上还有按揭贷款的,须约定从什么时候开始剩余按揭贷款约多少元(以银行还款明细为准)由哪一方承担。
如果双方共同约定将房产全部份额或部分份额赠与给孩子的,如果没有办理过户手续,孩子就并未真正地取得物权,以后还会存在债权人查封、拍卖房产的可能性。所以如果约定房产过户给小孩的,应当及时办理过户手续。如果受限购政策的影响无法过户至小孩名下,最好办理赠与公证。双方可以约定一方未配合过户的法律后果。

如果购买房产的款项部分来自一方或双方父母出资,建议双方在协议中最好将该事项列明,并约定若任何一方父母就其出资主张权利的,相应债务由一方承担或双方分担。

关于房产分割的风险在后续会进一步地探讨,以上只是一些初步的列举,房产分割条款表述范例如下:

“双方于20X年全款购买了位于X的房产(登记字号: X)及X市X区X路X号X车位(登记字号:2X),房产与车位购买总价约X万元,无按揭贷款,登记于男女双方名下。双方现约定该房产分归男方XX所有,待男方向女方支付完毕本协议第x条所约定的款项后(即男方补偿女方X万元后),女方在接到男方书面或短信通知后将随时配合男方办理该房产的过户手续,过户中发生的各项费用均由男方承担。此外,双方若有因该房产产生的其他债务,也均由男方承担。

双方于20XX年共同购买了位于广东省XX房产(不动产权证号:X号),登记在女方名下,购买价约人民币X万元,首付款约X万,按揭贷款约X0万,目前尚欠贷款约X元。双方现约定,该房产分归女方XX所有,剩余房屋按揭贷款由男方XX负责偿还,具体偿还方式及期限为……

20X年X月X日,女方向深圳市X有限公司支付了认购XX房X诚意金共计X万元人民币,之后又分别支付X号购房款人民币X元,XX号购房款人民币X元,但目前尚未签署正式的房屋买卖合同,双方现约定因购买该两套房产产生的相关合同权利及财产权益归女方xx享有,由此产生的债务(即剩余房款的支付或按揭贷款的承担、办理房产证产生的相关税费等)均由女方承担,若购买该房产过程中需要男方协助提供证件或协助办理相关手续,男方收到女方通知后应当积极配合,否则,若因男方未予协助所产生的责任或损失将由男方承担,若女方已为此承担损失(包括律师费、诉讼费用等维权费用)的,有权向男方追偿。

在购买位于深圳市X房产时,双方父母均赠与了部分资金(男方父母出资约X万元人民币,女方父母出资约X万元人民币),为避免日后争议,经双方协商一致,如果将来任何一方父母就其出资主张权利的,假设其主张得到法院支持,无论该债务对外是否被视作夫妻共同债务,对内(男女双方之间)均由该方个人承担(即:假设男方父母将男女双方均列为被告而主张偿还“出资款”的,则男方父母所主张的款项由男方个人偿还;反之,女方父母所主张的款项由女方个人偿还),若另一方因执行生效法律文书对外偿还了应由一方承担的债务,则另一方在偿还之后均有权向对方追偿,并有权向对方追偿因诉讼(应诉或起诉)产生的合理律师费、诉讼费、保全费费用。”

以上条款供读者参考。各地产权登记中心的办事规则不同,比如有些地方只需要房屋登记人在场就可以办理完全部的过户手续;而有些地方无论房屋是否登记在配偶名下,在出售房产时一定需要配偶配合签字才可以办理过户手续。根据各地的办事规则,在协议中应当针对性地约定配合过户的义务。另外《民法典》第四百零六条规定了“抵押期间,抵押人可以转让抵押财产”,理论上可以带着抵押办理变更登记手续,但截至本书撰写时,实务中当事人咨询银行一般都还是不同意带着抵押过户,所以可能还是需要约定赎楼手续等的费用负担问题。

 

      1. 车辆分割

车辆的分割相对房产而言要简单一些,由于车辆是贬值的,需要车辆的一方按当前的市场价补偿给另一方,另一方一般不会有什么问题,所以实务中一般在车辆的分割上不会有太大的争议。但也有一些事项需要注意:

1)对于竞拍取得牌照的车辆,由于竞拍牌照需要付出一定的成本,比如深圳竞拍一个传统车车牌需要5万元左右,所以车辆分归一方时,另一方应要求就购买牌照的成本也作出补偿,比如5万购买的牌照,分得车辆的一方需要给另一方2.5万元补偿款。离婚协议中务必注明所分割的车辆包含车牌。

2)对于车辆分归一方,但离婚时登记在另一方名下的,须约定另一方什么期限内配合一方过户,过户过程中万一产生费用的,由谁承担。在不同的限牌城市,车管所可能有不同的过户政策,签订协议前务必向有关部门了解清楚流程,在离婚协议书上需要怎么表述才能办理过户手续。

3)对于车辆分归一方,一方给另一方补偿的,须约定多长时间内支付补偿款,逾期支付的法律后果。

以下列举一个无需办理过户手续的条款范例,该条款中未包含违约责任,因为付款的违约责任可以在离婚协议中做整体的约定,不需要逐条声明:

“双方于X年X月购买X牌小型客车一辆(车牌号:X),登记于男方名下,购买价约为人民币X万元,目前尚剩约X万元车贷尚未偿还,现双方约定该车辆所有权(含牌照)归男方XX所有,该车辆的剩余贷款由男方XX单独承担。男方须就该车辆向女方支付补偿款xx元。男方应于x年x月x日之前将补偿款支付至女方账户。”

      1. 公司股权的分割

夫妻两人离婚时,信任基础已经基本上丧失了。如果婚内共同经营了公司,在离婚之后往往不能像普通的合作伙伴一样以股东身份正常相处,把感情纠葛带入公司经营之中往往也会给经营活动带来很多困难。在离婚时最好能将公司的股权也一并分割,将公司股权分归一方所有,另一方获得现金补偿或者在其他财产分割方面获得补偿。

如何让双方都满意的分割公司股权是一个很大的话题,在协议离婚时双方应尽可能地理性面对这个问题,在公司的估值方面尽可能地互相靠拢,否则将很难达成离婚协议。而夫妻股东之间如果因为股权分割问题僵持起来,对公司的发展可能会带来很大的影响,土豆网、当当就是活生生的例子。

以下为股权分割条款的范例:

“由于双方共同经营的多家公司(企业)中,男女双方原本共同持有的股权(份额)为X%,女方XX分得的各公司、企业的股权(份额)为X%,现双方经协商一致同意:女方自愿将上述股权(份额)中的X%转让给男方,男方向女方共计支付人民币X元股权(份额)转让款,具体分三期支付,第一期人民币X元应于X年X月X日前支付;第二期人民币X元应于X年X月X日前支付;第三期人民币X元应于X年X月X日前支付;以上款项均须转账支付至女方名下银行账户,若任何一期的支付存在逾期行为,则女方有权要求男方支付逾期利息,利息计算方式为以逾期金额为基数,以年利率12%为标准,按日计算逾期利息。若逾期超过1个月,则女方有权要求男方一次性提前支付所有剩余款项。收到第一期款项后双方应在30日内办理股权(份额)变更登记手续,因办理股权(份额)变更登记产生的相关费用由男方承担。

离婚后,女方不参与公司、企业的经营管理,因公司、企业经营管理产生的任何债务或其他风险均由男方个人承担,若有任何尚未履行的公司、企业的出资义务也均由男方个人承担。双方婚姻关系存续期间若因公司经营产生了任何债务,在男女双方之间均由男方承担。若女方因执行生效法律文书对外偿还了男方名下因经营产生的债务,在偿还之后有权向男方追偿,并有权向男方追偿因诉讼(应诉或起诉)产生的合理律师费、诉讼费、保全费等费用。

根据公司的性质、价值的不同,夫妻二人参与的程度的不同,公司股权的分割方式可能有很大的不同,若离婚协议中有公司股权分割条款的,建议委托专业的律师来拟定协议。

      1. 其他财产的约定

现金、理财产品等财产的分割比较清晰,双方写明各自名下还有多少存款、股票、理财产品等,约定各方应支付多少给对方,和前述条款一样约定清楚支付时间等就可以了。除了协议中列明的财产外,往往还会有一些零零碎碎的小额财产无法一一写明,双方可以对这些进行一个笼统的约定,范例如下:

双方均确认:除上述财产外,双方各自名下其他财产(含各自购置或受赠的财产、个人生活用品、个人名下存款、社保、公积金等)归各自所有。

      1. 债权债务

一般家庭最大的债务是房贷,但也有不少家庭中一方或两方为了公司经营等背负了其他债务,甚至可能有因对赌协议、担保等产生的高额债务。如果能确定,应当将这些债务在协议中一一地约定清楚。但是需要注意的是,夫妻之间的约定只是对夫妻二人有效,即使清楚地约定了,债权人还是可能向两人追索债务。根据债务产生的时间、用途、配偶签字等情况,债务可能仍然被认定为夫妻共同债务。对债务人的配偶而言,在离婚协议中约定好债务归属,可以保障向债权人偿还后还可以按照约定向另一方追偿。另外,双方应对没有其他共同债权债务做出约定,应做出如下的兜底约定:

“双方一致确认:婚姻关系存续期间,除本协议约定的债务外,无其他夫妻共同债务,若任何一方对外存在债务,则男、女双方各自名下的债务分别由各自承担。

双方承诺离婚时已披露名下所有债务,除本协议列明的外,双方无共同债务;若任何一方名下有债务,无论该债务对外是否被视作夫妻共同债务,对内(男女双方之间)均由该方个人承担;若另一方因执行生效法律文书对外偿还了对方名下的债务,在偿还之后均有权向对方追偿,并有权向对方追偿因诉讼(应诉或起诉)产生的律师费、诉讼费、保全费等费用。

      1. 隐瞒财产的后果和责任

一方如果在离婚时隐瞒了财产的,另一方在发现之后可以提起离婚后财产纠纷诉讼,要求分割隐瞒的财产,并可以要求不分、少分给隐瞒方。所以在离婚协议中最好是声明一下双方都没有隐瞒大件的财产,需要注意的是这里只是针对大件的财产,比如隐瞒了由他人代持的房产、股权、虚拟限售股等财产,不包括家电、衣物等生活用品,一般在离婚时没有对这些小件财产做很详细的清点是可以理解的,不应视作隐瞒财产。在离婚协议中可以做出类似于这样的声明:

“双方均确认,除了本协议中列明的财产以及个人用品外,双方均没有其他财产,若任何一方隐瞒财产的,隐瞒的财产应当全部分归另一方所有。并且隐瞒方还应承担另一方为此所产生的律师费、诉讼费、保全费等费用。”

      1. 其他

现实生活中的财产种类十分复杂,这里无法一一地做出列举,如果有高额的财产需要分割的,建议委托专业的律师拟定协议。